Нормы Закона «Об акционерных обществах» не определяют характер отношений, возникающих между обществом и акционером в связи с реализацией последним права выкупа. Очевидно тем не менее, что сам механизм «выкупа» представляет собой особый порядок возмездного приобретения обществом у акционера принадлежащих ему акций, «обмен акций на деньги», то есть покупки обществом соответствующих активов.
Выкуп (приобретение) акций обществом осуществляется на основании договора купли-продажи, заключаемого обществом с акционером. Особенностью этого договора является наличие у общества обязанности в предусмотренных Законом случаях выкупить (приобрести) акции у акционеров, заявивших соответствующие требования.
В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) понуждение к заключению до-говора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Таким образом, в данном случае имеет место исключение из общего правила, не допускающего понуждения к заключению договора.
Информация о наличии права требовать выкупа, направляемая обществом акционерам
В соответствии с требованиями пунктов 1 и 2 статьи 76 Закона «Об акционерных обществах» общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа.
Сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций, должно содержать сведения, указанные выше.
Пункт 3.4 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (в ред. постановления ФКЦБ РФ от 07.02.03 № 03-6/пс)1 требует, чтобы лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требования выкупа обществом акций, направлялась дополнительная информация. К документам, направляемым в этом случае названным выше лицам, относятся: 1 Постановление ФКЦБ РФ от 31.05.02 № 17/пс (в ред. от 07.02.03) «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 31, 05.08.02, зарегистрировано в Минюсте РФ 16.07.02 № 3578.
— отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций общества, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу;
— расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный отчетный период;
— протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций.
Какова правовая природа действий общества по информированию акционеров о наличии у них права выкупа? Можно ли рассматривать направление такой информации как предложение о заключении договора (оферту) либо как публичную оферту?
Пункт 1 статьи 435 ГК РФ характеризует оферту как предложение, адресованное одному или нескольким конкретным лицам. Оферта должна содержать существенные условия договора. Из оферты должно определенно следовать намерение сделавшего предложение лица считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.
Как следует из положений статей 75 и 76 Закона «Об акционерных обществах», информация об условиях выкупа направляется всем акционерам, которые имеют право принять участие в общем собрании. На момент направления этой информации неизвестно, кто из них приобретет право требовать выкупа, поскольку не известно ни решение общего собрания, ни то, каково будет отношение акционера к данному решению.
Направляемое сообщение носит информационный характер (сообщает акционерам о возможности и порядке выкупа), но не содержит намерения общества считать себя заключившим договор со всеми адресатами. Кроме того, в данной информации отсутствует такое существенное условие договора, как количество приобретаемых (выкупаемых) акций.
Сказанное не позволяет квалифицировать направляемую обществом одновременно с уведомлением о проведении общего собрания акционеров информацию о наличии у акционеров права выкупа (с указанием о цене и порядке его осуществления) в качестве оферты.
По указанным выше причинам (отсутствие всех существенных условий, отсутствие намерения лица, сделавшего предложение заключить договор со всяким кто отзовется) данная информация не может рассматриваться и как публичная оферта (пункт 2 статьи 437 ГК РФ).
Направляемую акционерам информацию следует определить как предложение делать оферты, адресованное акционерам, которые посчитают необходимым воспользоваться правом, предоставленным пунктом 1 статьи 75 Закона. В предложении делать оферты могут содержаться определенные условия, при соблюдении которых принимаются предложения о заключении договора. В рассматриваемом случае такими условиями являются цена выкупа, определенная обществом, а также правила о порядке осуществления выкупа.
Требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций
Пункт 3 статьи 76 Закона «Об акционерных обществах» устанавливает, что акционер направляет письменное требование о выкупе принадлежащих ему акций обществу с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует.
Подпись акционера — физического лица, равно как и его представителя, на требовании акционера о выкупе принадлежащих ему акций должна быть удостоверена нотариально или держателем реестра акционеров общества.
По нашему мнению, представленное акционером требование о выкупе, направленное обществу в порядке, определенном пунктом 3 статьи 76 Закона «Об акционерных обществах», следует рассматривать в качестве предложения обществу о заключении договора купли-продажи акций. Требование акционера адресовано конкретному лицу (акционерному обществу) и выражает намерение акционера (лица, сделавшего предложение) считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Таким образом, рассматриваемое нами действие акционера обладает признаками оферты, определенными в первом абзаце пункта 1 статьи 435 ГК РФ.
Абзац второй указанного выше пункта требует, чтобы оферта содержала существенные условия договора. Предложение акционера о выкупе акций, как правило, содержит данные о количестве акций, выкупа которых требует акционер, и указание на цену приобретения (прямо или со ссылкой на информацию, доведенную до него обществом до проведения собрания).
Однако иногда на практике в письменном требовании акционера, адресованном обществу, не указывалось количество акций, которые акционер требует приобрести, и (или) их цена. Являлось ли это достаточным основанием для признания данного предложения не имеющим признаков оферты? Представляется, что такой подход являлся бы слишком формальным и не учитывающим особенностей взаимоотношений их участников.
При отсутствии указания о количестве ценных бумаг, предлагаемых к продаже, следовало, видимо, исходить из того, что акционер требовал от общества приобретения всех принадлежащих ему акций, поскольку, по общему правилу, реализуя право на выкуп, акционер желает прекратить свои отношения с обществом.
Поскольку цена выкупа должна быть указана в полученной от общества информации, в требовании акционера о выкупе указание на цену может отсутствовать. Это не означает отсутствия в предложении акционера всех существенных условий, так как очевидно, что акционер исходит из цены, определенной ранее обществом в установленном порядке и доведенной до акционера.
Содержание требования в настоящее время регламентировано пунктом 2.3.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров. В требовании должны содержаться следующие данные:
— фамилия, имя, отчество (полное наименование) акционера;
— место жительства (место нахождения);
— количество, категория (тип) и государственный регистрационный номер выпуска акций, выкупа которых требует акционер;
— паспортные данные для акционера — физического лица;
— основной государственный регистрационный номер (ОГРН) акционера — юридического лица в случае, если он является резидентом, или информация об органе, зарегистрировавшем иностранную организацию, регистрационном номере, дате и месте регистрации акционера — юридического лица, в случае, если он является нерезидентом;
— подпись акционера — физического лица или его уполномоченного представителя, засвидетельствованная нотариально или заверенная держателем реестра;
— подпись уполномоченного лица акционера — юридического лица и печать акционера — юридического лица;
— способ оплаты (реквизиты банковского счета в случае безналичного расчета).
Если выкупаемые ценные бумаги учитываются на счете депо в депозитарии, к требованию прилагается выписка, выдаваемая депозитарием, со счета депо акционера с указанием общего количества учитываемых ценных бумаг и количества акций, подлежащих выкупу, в отношении которых осуществлено блокирование операций.
Закон требует обязательного направления требования о выкупе в письменной форме. При этом следует учитывать требования пункта 2 статьи 434 ГК РФ — документ может быть направлен посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны по договору.
В информации общества о проведении собрания акционеров, решение которого порождает право выкупа для акционеров, может быть указан адрес, по которому должно быть направлено требование о выкупе. При отсутствии такого указания требования акционеров направляются по месту нахождения акционерного общества.
Прием требований от акционеров от имени общества может осуществляться регистратором на основании дополнительного соглашения к договору на ведение реестра. Если такое соглашение заключено, общество обязано уведомить об этом акционеров (пункт 2.2.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев).
Регистратор, осуществляющий прием требований от имени общества, обязан после внесения в реестр записи о блокировании акций, подлежащих выкупу, направить обществу полученные им требования, а также осуществлять хранение копий указанных требований, заверенных подписью уполномоченного лица регистратора и печатью регистратора.
Несоблюдение акционером требований, предусмотренных Законом (несоблюдения требований к форме, отсутствие в направленном обществу документе требуемой Законом информации, отсутствие надлежащего заверения подписи, направление по ненадлежащему адресу), может повлечь серьезные негативные последствия: акционер может лишиться права требовать принудительного выкупа акций от общества.
Особенности осуществления права выкупа акций, принадлежащих Российской Федерации
В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 27 февраля 2003 года № 126 «О порядке отчуждения принадлежащих Российской Федерации акций в случае возникновения у Российской Федерации права требования их выкупа акционерным обществом»2 решение об использовании права требования выкупа акционерным обществом принадлежащих Российской Федерации акций в предусмотренных статьей 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» случаях принимается Правительством Российской Федерации. В случае если акционерное общество включено в перечень стратегических акционерных обществ, решение Правительства Российской Федерации принимается на основании соответствующего решения Президента Российской Федерации. 2 Собрание законодательства РФ. 03.03.03. № 9. Ст. 865.
Проект такого решения вносится Министерством имущественных отношений Российской Федерации в Правительство Российской Федерации по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, на который возложены координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления), и Российским фондом федерального имущества не позднее 25 дней до даты истечения установленного срока предъявления акционерами акционерному обществу требования выкупа принадлежащих им акций.
Заключение договора купли-продажи и передача акционерному обществу принадлежащих Российской Федерации акций осуществляются в установленном порядке Российским фондом федерального имущества.
Денежные средства, полученные Российским фондом федерального имущества от выкупа акционерным обществом акций, подлежат перечислению в полном объеме в федеральный бюджет в течение 25 дней с даты оплаты.
Представители акционера — Российской Федерации, участвовавшие в общих собраниях акционеров, несут ответственность в соответствии с законодательством за несвоевременное представление или непредставление акционеру — Российской Федерации информации о возникновении у Российской Федерации права требования выкупа акционерным обществом принадлежащих Российской Федерации акций.
Срок предъявления акционером требования обществу о выкупе акций
В соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 76 Закона «Об акционерных обществах» требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.
Хотя ГК РФ прямо не указывает на возможность установления срока, в течение которого может действовать приглашение делать предложения о заключении договора, но и не исключает такой возможности. Определение такого срока (например, в текстах рекламных объявлений) является общепринятой практикой. Включение в Закон «Об акционерных обществах» рассматриваемой нормы вызвано необходимостью закрепления единого временного периода, в течение которого общество связано своим приглашением делать оферты. В течение этого срока акционерами могут быть сделаны предложения о заключении договора купли-продажи акций, а общество обязано их принять.
Включив положение о сроке предъявления акционерами требования о выкупе, Закон, во-первых, устраняет неопределенность в положении общества, определив срок его «связанности» своим предложением, а, во-вторых, исключает возможность злоупотреблений, например, установления обществом слишком незначительного срока для предъявления акционерами требований о выкупе.
В литературе неоднократно высказывалось мнение, что правило о сроке для заявления акционером требования о выкупе акций сформулировано довольно категорично: акционер в указанный срок должен сообщить о своем требовании. О возможности продления или восстановления этого срока, в том числе судом, в Законе ничего не говорится3. 3 См.: Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» / Под ред. Г. С. Шапкиной. М., 2002. С. 305.
В настоящее время судебная практика также, как правило, исходит из того, что установленный пунктом 3 статьи 45 Закона 45-дневный срок по своему характеру не может быть ни продлен, ни приостановлен, ни восстановлен. В том случае, если акционер не заявил требование о выкупе в течение названного срока, он утрачивает право требовать заключения с ним договора о приобретении у него акций, в том числе и принудительно, в судебном порядке4. 4 Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.05.03 № А21-4590/02-С2.
Данная позиция была поддержана Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации при рассмотрении дела по иску акционеров Матвеенко С. А. и Саакяна С. А. против акционерного общества «Раменскоехлеб»5. 5 Постановление Президиума ВАС РФ от 05.09.06 № 1671/06.
Поскольку установленный Законом срок направления обществу требования о выкупе является по своему характеру материально правовым сроком, в течение которого акционер должен реализовать свое право требовать выкупа, при определении порядка его исчисления следует руководствоваться статьями 191—194 ГК РФ.
Последствия направления акционером требования о выкупе акций
На практике при применении положений Закона о праве выкупа имели место ситуации, когда акционер, заявляя требование о выкупе, до момента перечисления акций со своего счета на счет эмитента распоряжался этими акциями иным образом. В некоторых случаях такие действия имели место и после получения от общества денежных средств, выплаченных акционеру за выкупаемые акции.
В целях исключения подобных ситуаций и обеспечения более эффективного регулирования отношений, возникающих при вы-купе акций обществом, пункт 3 статьи 75 Закона (в ред. 2006 г.) предусматривает, что с момента получения обществом требования акционера о выкупе принадлежащих ему акций до момента внесения в реестр акционеров общества записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу или до момента отзыва акционером требования о выкупе этих акций акционер не вправе совершать связанные с отчуждением или обременением этих акций сделки с третьими лицами, о чем держателем указанного реестра вносится соответствующая запись в реестр акционеров общества.
Таким образом, при получении такого требования общество-эмитент должно внести соответствующую запись в реестр акционеров (при условии, что оно является держателем реестра акционеров) или дать поручение регистратору внести соответствующую запись и приложить к поручению подлинник полученного требования.
Порядок внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях вы-купа акций акционерным обществом по требованию акционеров в настоящее время определяется Положением о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров6. Действие данного Положения распространяется также на эмитентов ценных бумаг, осуществляющих ведение реестра владельцев именных ценных бумаг самостоятельно. 6 Утверждено приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 5 апреля 2007 г. № 07-39/пз-н // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, № 24, 11.06.07.
Несмотря на то, что Закон не употребляет такого термина, речь идет о блокировании акций, предложенных к выкупу, что подтверждает и Положение о порядке внесения изменений в реестр.
В соответствии с пунктом 7.5 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг7 блокирование операций по лицевому счету зарегистрированного лица — операция, исполняемая регистратором и предназначенная для предотвращения передачи ценных бумаг. 7 Утверждено постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 02.10.97 № 27 (в ред. постановлений ФКЦБ от 31.12.97 № 45, от 12.01.98 № 1, от 20.04.98 № 8) // Вестник ФКЦБ, 22.04.98.
Блокирование и прекращение блокирования операций по лицевому счету производятся по распоряжению зарегистрированного лица, по определению или решению суда, постановлению следователя, а также на основании свидетельства о смерти и иных документов, выданных уполномоченными органами.
При блокировании, прекращении блокирования операций по лицевому счету регистратор должен внести на лицевой счет зарегистрированного лица следующую информацию:
— количество ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете, в отношении которого произведено блокирование;
— вид, категория (тип), государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг;
— основание блокирования операций (прекращение блокирования операций).
Соответственно, при осуществлении блокирования реестродержатель должен потребовать представления надлежаще оформленного распоряжения зарегистрированного лица, представления документа, удостоверяющего его личность (предъявляется регистратору).
Для целей исполнения закона требование о выкупе приравнивается к распоряжению акционера о блокировании и одновременно как передаточное распоряжение. Но в последнем случае для списания недостаточно одного требования, необходим набор документов, предусмотренный абзацем третьим пункта 4 статьи 76 Закона. Очевидно, именно в связи с этим Закон ввел требование об удостоверении подписи акционера на требовании о выкупе.
В соответствии с Положением о порядке ведения реестра регистратор вносит записи в реестр о переходе прав собственности на ценные бумаги, если предоставлены все документы, необходимые в соответствии с настоящим Положением, и осуществлена сверка подписи зарегистрированного лица или его уполномоченного представителя в порядке, установленном настоящим Положением. Предусмотренные Законом документы в Положении не были указаны. Безусловно, при отказе регистратора внести соответствующие записи и оспаривании его действий приоритет должен отдаваться требованиям Закона, но отсутствие в нем детального алгоритма действий регистратора могло привести к негативным последствиям.
В настоящее время Положение о порядке внесения изменений в реестр акционеров определило, что при получении требования акционера о выкупе акционерное общество обязано передать оригинал или копию требования, скрепленную печатью общества и подписанную уполномоченным лицом общества, профессиональному участнику рынка ценных бумаг, осуществляющему деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (регистратору), заключившему договор на ведение реестра с обществом. Исключением являются случаи, когда к требованию акционера приложена выписка со счета депо акционера с указанием общего количества учитываемых ценных бумаг и количества акций, подлежащих выкупу, в отношении которых осуществлено блокирование операций.
Если требование подписано уполномоченным представителем акционера, общество обязано передать регистратору оригинал или копию оформленной в соответствии с законодательством Российской Федерации доверенности, скрепленную печатью общества и подписанную уполномоченным лицом общества. Представление доверенности не требуется, если требование акционера подписано должностным лицом юридического лица — акционера, имеющим право действовать от имени этого лица без доверенности.
Внесение в реестр записи о блокировании акций, подлежащих выкупу, производится держателем реестра на основании требования акционера или его копии, представленной обществом. В случае если требование подписано лицом, не имеющим право действовать от имени акционера без доверенности, держатель реестра вносит запись о блокировании при наличии соответствующей доверенности.
Внесение в реестр записей о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу, должно быть осуществлено в течение одного рабочего дня с момента представления необходимых документов держателю реестра (пункт 2.5 Положения о порядке внесения изменений в реестр).
Если держателем реестра получено требование о выкупе и передаточное распоряжение от зарегистрированного лица, операции осуществляются в порядке очередности поступления указанных документов (пункт 2.3.3.3 Положения).
Запись о блокировании не вносится, если требование подано лицом, не являющимся зарегистрированным лицом в реестре, и (или) указанные акции учитываются на счете депо в депозитарии.
Если указанное в требовании количество акций, подлежащих вы купу, совпадает с количеством акций, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица, либо указано меньшее количество акций, подлежащих выкупу, чем количество акций, учитываемых на лицевом счете, держатель реестра вносит запись о блокировании в отношении количества акций, указанных в требовании.
Держатель реестра обязан отказать во внесении в реестр записи о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу в случаях, когда:
— данные, указанные в требовании, не соответствуют данным, содержащимся в анкете зарегистрированного лица;
— держателю реестра поступило требование от акционера, который не является зарегистрированным лицом в реестре;
— в требовании указано большее количество акций, подлежащих выкупу, чем количество акций на лицевом счете зарегистрированного лица;
— акции, подлежащие выкупу, обременены обязательствами;
— уполномоченным представителем акционера — физического лица/юридического лица, подписавшим требование, не предоставлена доверенность (за исключением случаев подписания требования должностным лицом, имеющим право действовать от имени юридического лица без доверенности);
— лицо, подавшее требование, не является акционером общества (пункт 2.3.4 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг).
Среди указанных в Положении оснований два вызывают определенные сомнения. Так, лицо, ведущее реестр, отказывает в блокировании, если требование подано лицом, не являющимся акционером. Ранее то же Положение в качестве основания отказа указывало на подачу заявления лицом, которое не является зарегистрированным лицом в реестре. Поскольку наличие прав акционера в соответствии с Законом «О рынке ценных бумаг» подтверждается именно записью в реестре, и отсутствие записей в реестре само по себе лишает лицо возможности требовать выкупа (независимо от того, что явилось причиной отсутствия такой записи — ведение учета депозитарием либо отсутствие прав акционера), дополнительное указание на отсутствие прав акционера способно внести затруднения в практику работы лиц, ведущих реестр, если оно будет понято как полномочие на определение в спорных случаях, является ли лицо акционером или нет.
В отношении отказа в блокировании акций, обремененных обязательствами, следует указать, что отказ в их блокировании для целей выкупа далеко не всегда обеспечивает защиту прав лиц, в пользу которых наложено обременение; невозможность осуществления права выкупа может отрицательно сказаться на их интересах. Поэтому более целесообразно было бы предусмотреть, что такое блокирование осуществляется при наличии согласия лиц, в интересах которых ранее было наложено обременение (к примеру, залоговое).
Возникает также вопрос, может ли акционер, в свою очередь, заявить требование о выкупе у него акций, уже находящихся под арестом к моменту возникновения у него права требовать выкупа?
Поскольку требование о выкупе является актом распоряжения со стороны акционера, следует признать, что его права арестом будут временно ограничены. Учитывая, что для лиц, по требованию которых наложен арест, предъявление их должником требования о выкупе может являться более выгодным, чем реализация его акций, более целесообразно исходить из того, что в случае ареста акций требование об их выкупе может быть заявлено им с согласия лиц, по требованию которых на его имущество был наложен арест. Следует отметить, что в соответствии с пунктом 7.3 Положения о ведении реестра передача ценных бумаг, обремененных обязательствами, осуществляется с письменного согласия лица, в интересах которого было осуществлено такое обременение. Использование этого подхода требует изменения существующей в настоящее время судебной практики, а также Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев.
Установленный Законом запрет формально не является препятствием для обращения взыскания в установленном процессуальным законодательством порядке на предложенные к выкупу акции по требованиям третьих лиц, поскольку в данном случае распоряжение самим акционером не осуществляется. В связи с этим не усматривается препятствий для ареста и реализации в порядке исполнительного производства заблокированных для целей выкупа акций. Как представляется, последствия такого ареста должны определяться применительно к факту отзыва требования акционером.
Вместе с тем могут возникнуть и более сложные ситуации. Например, в случае, когда арест был снят до истечения срока, установленного Законом для утверждения отчета об итогах представления акционерами о выкупе принадлежащих им акций, нет оснований исключать требование акционера о выкупе. Следует признать, что в рассмотренной ситуации общество не освобождается от обязанности выкупить акции.
Отзыв акционером требования о выкупе акций
Требования акционера о выкупе акций, предъявленные обществу, можно квалифицировать как оферту (предложение о заключении договора). Закон «Об акционерных обществах» предусматривает возможность ее отзыва. В соответствии с пунктом 3 статьи 76 Закона отзыв акционером требования о выкупе принадлежащих ему акций должен поступить в общество в течение 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров (принятие которого повлекло возникновение права на выкуп).
По истечении указанного срока акционер лишается права отозвать свое требование, и оферта таким образом становится безотзывной.
Последствия отзыва для общества, как следует из буквального толкования пункта 3 статьи 76 Закона, наступают лишь при его получении, следовательно, если требование об отзыве было направлено обществу, но им в указанный выше срок не получено, общество рассматривает оферту как безотзывную.
Прямого указания о форме и порядке фиксации подписи лица, направившего заявление об отзыве требования, закон не предусматривает, но, как представляется, к такому заявлению должны предъявляться такие же правила, как и к самому требованию о выкупе, по крайней мере, в части необходимости подписанной письменной формы.
При получении извещения об отзыве требования общество должно снять ограничения, зафиксированные в реестре.
Требование об отзыве направляется обществу. В случае получения отзыва общество обязано представить держателю реестра копию отзыва требования, скрепленную печатью и подписанную уполномоченным лицом общества, на следующий рабочий день после его получения, если акции акционера, подлежащие выкупу, учитываются на лицевом счете акционера в реестре.
В случаях заключения обществом с регистратором дополнительного соглашения, в силу которого регистратор принимает от имени общества требования о выкупе и заявления об отзыве требований, об этом соглашении должны быть проинформированы акционеры. В этом случае отзыв направляется ими регистратору.
Требование об отзыве подается в порядке, аналогичном установленному для подачи требования.
На основании отзыва акционером требования в реестр вносится запись о прекращении блокировки.
Внесение в реестр записей о прекращении блокировки в этом случае вносится в течение 3 рабочих дней с момента представления отзыва держателю реестра.
Принятие обществом предложения акционера о выкупе акций
Закон «Об акционерных обществах» предусматривает, что по истечении 45-дневного срока, исчисляемого со дня проведения соответствующего собрания, общество обязано выкупить акции у акционера, предъявившего требование о выкупе, в течение 30 дней.
Таким образом, общество в течение 30 дней должно акцептовать направленное акционером предложение о выкупе. Формулировка, содержащаяся в пункте 4 статьи 76 Закона «Об акционерных обществах» («общество обязано выкупить акции»), с юридической точки зрения не корректна, поскольку вызывает вопросы, требуется ли в течение этого срока только заключить договор о выкупе или в этот срок общество должно не только принять предложение о заключении договора, но и исполнить обязанности покупателя — оплатить предложенные к выкупу акционером акции.
С точки зрения цели норм о праве выкупа, в установленный пунктом 4 статьи 76 срок общество обязано не только заключить соответствующий договор, но и исполнить его.
В соответствии с пунктом 5 статьи 76 Закона «Об акционерных обществах» общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Таким образом, может возникнуть ситуация, когда требование акционера о выкупе определенного количества акций не может быть удовлетворено обществом в полном объеме.
Из положений пункта 5 статьи 76 Закона не вытекает обязанность акционера продать ту часть принадлежащего ему пакета, которую общество в состоянии выкупить. Предположение о наличии такой обязанности противоречит смыслу норм о праве выкупа, которые направлены на обеспечение прав акционера, а не на ограничение его прав по распоряжению ими.
В ранее действовавшей редакции Закон не предусматривал специального порядка направления обществом информации о намерении приобрести определенную часть из предложенного акционерами количества акций. Поэтому, при установлении факта предъявления акционерами требований о выкупе акций в размере, превышающем установленный законом лимит средств, которые могут быть направлены на эти цели, в предложении общества акционеру о выкупе возможного количества акций предлагалось указывать срок для акцепта. Этот срок должен позволять обществу ре шить вопрос о выкупе в течение установленного законом тридцатидневного срока.
Если акционер соглашался на выкуп меньшего количества акций, то договор считается заключенным с момента получения обществом согласия акционера. При неполучении акцепта от акционера либо получении отрицательного ответа договор о выкупе акций не считался заключенным в связи с отказом акционера от предоставленного ему права.
Вместе с тем, поскольку заключение договора о выкупе акций обязательно для общества, акционер на основании части второй пункта 1 статьи 445 ГК РФ мог передать разногласия по количеству приобретаемых акций на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения извещения общества об акцепте на иных условиях либо истечения срока для акцепта.
Следует обратить внимание на то, что отказ в той или иной форме от реализации своего права после заявления акционером требования о выкупе приводит к увеличению количества средств, которые могут быть направлены на выкуп, что приводит к необходимости уведомления остальных акционеров о возможности приобретения у них акций в большем размере, чем им предлагалось ранее. Тем самым процесс заключения соглашений о выкупе приобретал крайне затяжной характер и соблюдение предусмотренных законом сроков выкупа становилось сомнительным.
При отсутствии в Законе положений, регулировавших рассмотренные выше ситуации, достаточно сложно было выработать рекомендации для общества, желающего обеспечить интересы акционеров и одновременно соблюдение тех формальных требований, которые определены законом (срок выкупа, объем средств, направляемых на оплату приобретаемых акций и т. д.).
Внесенные в Закон изменения определенным образом разрешают эти проблемы. В соответствии с пунктом 4 статьи 76 Закона по истечении 45 дней со дня проведения собрания общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, в течение 30 дней.
Для этого совет директоров (наблюдательный совет) общества не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций.
Держатель реестра акционеров общества вносит в этот реестр записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу на основании утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций и на основании требований акционера или акционеров о выкупе принадлежащих им акций, а также документов, подтверждающих исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, предъявившим требования о выкупе принадлежащих им акций.
При представлении указанных документов в реестр непосредственно перед проведением операции по переходу права собственности на акции вносится также запись о прекращении блокирования операций в отношении акций, подлежащих выкупу. Внесение в реестр записей о прекращении блокирования и внесении соответствующих записей о переходе права собственности на выкупаемые акции производится в течение трех рабочих дней с момента представления указанных выше документов.
Одновременно в реестр вносятся и записи о прекращении блокирования тех акций, которые подлежали выкупу, но не были выкуплены из-за того, что количество таких акций, указанное в требовании, превышает количество акций, которое может быть выкуплено в соответствии с требованиями пункта 5 статьи 76 Закона.
Предусмотренный в Законе механизм заключения договора о вы купе своеобразен и отражает специфику договорных отношений общества с акционерами, определяемую потребностью максимально устранить возможные затруднения, возникающие при оформлении договоров индивидуально с каждым из них.
Изложенная выше конструкция позволяет определить момент заключения договора — это момент принятия решения советом директоров отчета об итогах предъявления требований о выкупе. Оформление договора в качестве единого документа, подписанного сторонами, не производится. Единоличный исполнительный орган не наделен полномочиями по заключению договоров с акционерами о выкупе у них акций.
С момента принятия обществом (в лице совета директоров) предложений акционеров, договоры с лицами, обратившимися с требованиями о выкупе акций, считаются заключенными и общество обязано перечислить акционерам выкупную цену.
Выплата денежных средств должна быть произведена акционерам не позднее 75 дней после принятия соответствующего решения общего собрания (45 дней, установленных для предъявления требования и 30 дней по истечении этого срока для выкупа). При неисполнении обязанности по оплате акций, указанных в отчете совета директоров, общество несет ответственность на основании статьи 395 ГК РФ.
Совет директоров (наблюдательный совет) при рассмотрении вопроса об итогах предъявления требований о выкупе устанавливает, какое количество акций было предложено к выкупу, на какое количество акций требования о выкупе отозваны, какое количество акций требуется выкупить, количество акций, подлежащих выкупу с учетом объема средств, направляемых на выкуп акций, и их цены. В отчете должно быть указано количество акций, приобретаемых у каждого из акционеров, заявивших требования о выкупе.
Если количество акций, подлежащих выкупу, указанное в требовании, совпадает с количеством акций на лицевом счете зарегистрированного лица или меньше, чем количество акций на лицевом счете зарегистрированного лица, держатель реестра обязан списать выкупаемые акции с лицевого счета зарегистрированного лица в количестве, указанном в требовании, на лицевой счет эмитента.
В случае если указанное в требовании количество акций, подлежащих выкупу, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом ограничения, установленного пунктом 5 статьи 76 Федерального закона «Об акционерных обществах», держатель реестра обязан списать выкупаемые акции с лицевого счета зарегистрированного лица в количестве, указанном в отчете об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций, утвержденном советом директоров (наблюдательным советом) общества.
Отмеченная выше проблема, возникающая в связи с возможным несовпадением количества акций, предложенных к выкупу, и количества акций, которое общество может выкупить, разрешается посредством предоставления акционеру возможности отозвать свое требование, если он выясняет, что все акции у него не будут приобретены. Для этого общество должно предоставить возможность акционерам ознакомиться с этими данными.
Если выкуп части акций акционера не устраивает, он может ото звать свое требование в определенный Законом срок (45 дней с даты проведения общего собрания акционеров). Если он такой возможностью не воспользовался, он не может возражать против вы купа части акций. Требование о выкупе, таким образом, подразумевает волю акционера, направленную на отказ прав на все или часть акций (пропорционально заявленному количеству), и дополнительное согласование с ним вопроса о количестве выкупаемых акций не требуется.
Исполнение обществом обязанности по оплате выкупленных акций
Общество обязано оплатить акции, решение о выкупе которых принято советом директоров в установленный срок (см. пункт 4 статьи 76 Закона).
Денежные средства должны быть перечислены обществом на счет, указанный акционером в требовании о выплате либо в другом документе. При отсутствии реквизитов могут возникнуть затруднения при выполнении обществом предусмотренных законом требований, поэтому в сообщении, направляемом акционерам до проведения собрания, целесообразно указывать на необходимость представления акционерами данных о банковском счете, на который должны быть перечислены денежные средства.
Поскольку списание акций со счета акционера производится в том числе и на основании документов, подтверждающих исполнение обществом обязанности по оплате цены выкупаемых акций, необходимо также определить, какие документы будут рассматриваться в качестве такого доказательства. Общество вправе определить положения о порядке исполнения своих обязанностей, и в том числе о том, каким образом будет подтверждаться факт выплаты, в уставе.
В случае если обществом эти вопросы не решены, следует исходить из того, что по общему правилу моментом исполнения обязанности по оплате является момент надлежащего зачисления средств по поручению кредитора на корреспондентский счет банка, обслуживающего должника, либо на счет должника, если кредитор и должник обслуживаются в одном банке (филиале банка). Следовательно, документами, подтверждающими факт оплаты, будут являться выписки с соответствующего счета, а также другие документы, подтверждающие совершение указанных выше действий. Для общества получение этих документов может создать затруднения, что приведет к невозможности списания акций со счета владельца. В последнем случае общество может обратиться в суд с требованием о взыскании акций с акционера, доказывая, что обязанности по оплате акций обществом выполнены.
Положение о порядке внесения изменений в реестр предусматривает, что если в течение 45 дней с даты, указанной в абзаце втором пункта 3 статьи 76 Закона «Об акционерных обществах», держателю реестра не были представлены документы, подтверждающие исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционерам, предъявившим требования о выкупе акций, лицо, ведущее реестр, вносит по своей инициативе запись о прекращении блокирования в отношении акций, подлежащих выкупу.
Положение Закона, на которое дается ссылка, предусматривает, что требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.
Буквальное толкование Положения приводит к выводу, что неоплата в течение 45 дней с момента проведения собрания приводит к снятию блокировки. Нелогичность подобного решения очевидна. В течение 45 дней с момента проведения собрания акционеры только подают свои требования, в то время как срок выкупа определен пунктом статьи 76 Закона (30 дней с момента истечения указанного выше 45-дневного срока).
Представляется, что текст Положения необходимо уточнить, указав, что блокировка акций снимается, если документы, свидетельствующие об исполнении обществом обязанности по оплате выкупленных акций, не были представлены в течение 30 (или 45 дней) дней с момента истечения 45-дневного срока, установленного абзацем вторым пункта 3 статьи 76 Закона.
